סוכן מסחרי אירופאי האם למנותו ובאיזה מדינת שוק

מאת דן צאום עורך דין לא מחובר

 פעילות מכירה או שיווק באירופה יכולה ללבוש מספר צורות. ההתלבטות קיימת בעיקר בין הקמת מערכת פנימית בארגון , כגון סניף או חברת בת לבין הקמת מערכת חיצונית לארגון, כגון מינוי סוכן מסחרי או מפיץ. ברשימה זו נביא בפניכם את זכויותיו וחובותיו של "סוכן מסחרי עצמאי" כפי שמוגדרות בדירקטיבה 86/653 אשר אומצה לא מזמן על ידי כל מדינות אירופה בחקיקתם הפנימית, דבר המקל בהתלבטות כיצד להתחיל או להמשיך פעילות מכירה או שיווק באירופה. בעוד הדירקטיבה אינה מאפשרת חריגה בחקיקה הפנימית של מדינות השוק, עדיין השאירה הדירקטיבה אפשרויות שונות לאימוץ סעיפיה שונים, אשר גרמו לשוני חקיקתי בין מדינות השוק. ברם, מיקומו של הסוכן יושפע כיום לא רק משיקולים מסחריים אלא גם משיקולים משפטיים

כללי המשחק: דירקטיבה 86/653

מיהו סוכן מסחרי? על פי ההגדרה בדירקטיבה "סוכן מסחרי" הינו עצמאי אשר רשאי באופן מתמשך לנהל מו"מ ו/או לסיים (conclude) עסקת מכירה או רכישה של מוצרים בשם ועבור אחר, הידוע כ"שולח". בהמשך יתברר מדוע בחר המחוקק במילה conclude.

שימת לב מיוחדת להנחיות שפרסם ה-EU COMMISSION בנוגע להגבלות אנכיות (VERTICAL RESTRAINTS) אשר קובעות כי הסכם סוכנות אמיתי בו הסוכן המסחרי לא חייב או כפוף לסיכון פיננסי או מסחרי הנוגע להסכמים עליהם הוא נושא ונותן או מסיים אלא רק סיכון הנוגע לפעילות והשירותים שהוא נותן, לא ייפול תחת הוראות תקנה 81 לאמנת ה EC וההוראות הנוגעות לפטורים בגין הגבלות שוק. ההנחיות מפרטות שורה, לא ממצה, של מקרים אשר, אם נתקיימו אחד או יותר, הסכם הסוכנות לא יחשב כהסכם סוכנות אמיתי, כגון: 1) הסוכן אינו ממן את פעילות המכירה, האספקה והמלאי, 2) הסוכן אינו משקיע בפרסום ויחסי ציבור, 3) אינו מחזיק או ממן מלאי ויכול להשיב לשולח ציוד ללא כל הוצאה נוספת, 4) לא מקים ו/או מתפעל פעילות לאחר מכירה (כגון: תיקון ושרות), 5) אינו משקיע בציוד, שטח או הכשרה של עובדים, 6) אינו לוקח אחריות כלפי צדדים שלישיים בנוגע למוצר, 7) אינו לוקח אחריות בגין אי ביצוע הסכם על ידי לקוחות (למעט הפסד העמלה). לפיכך, להסכם סוכנות אמיתי חשיבות רבה, שכן הגבלות בנושאי אי תחרות בנוגע לטריטוריה ולקוחות וכן הגבלות בנוגע למחירים לא יובילו, בדרך כלל, לחלות תקנה 81 והפטורים הנדרשים בגין הגבלות אנכיות.

בהסכם הסוכנות לכל צד זכויות וחובות וכל צד חייב לפעול "במסירות ובתום לב" כלפי הצד השני. לדוגמא, הסוכן חייב לעשות מאמץ רציני לנהל מו"מ ולסיים עסקאות תחת שליטתו, להעביר לשולח את כל המידע שברשותו ולעקוב אחר הוראות סבירות מצד השולח. מאידך, השולח חייב לצייד את הסוכן בכל המסמכים הנדרשים, להגיב מיידית לשאלות ודרישות אשר הסוכן מעביר לשולח במהלך חייה של העסקה (לרבות בשלב המו"מ) ולהודיע לסוכן צפי בעיות במשלוחים או בכמויות יצור.

עמלה

אם שכר הסוכן מבוסס בחלקו לפחות על עמלה, אזי הסוכן יהא זכאי לעמלה בגין עסקאות שנסתיימו עקב פעולותיו וזאת עד למועד סיום יחסי הסוכנות. בכפוף לדין הפנימי של כל מדינת שוק, יכול שהסוכן יהא זכאי גם לעמלה בגין כל עסקה בטריטוריה שניתנה לו.

השולח חייב לצייד את הסוכן עם תדפיס המפרט את העמלה, וכיצד היא חושבה. הסוכן זכאי לקבל כל מידע נחוץ לצורך אימות חישוב העמלה, אשר במדינות מסוימות כולל זכות עיון בספרים של השולח.

הזכות לעמלה מתבטלת רק במקרה בו העסקה לא התממשה שלא באשמת השולח. במקרה כאמור, חייב הסוכן להשיב לשולח כל עמלה ששולמה.

כאשר תם חוזה הסוכנות, הסוכן עדיין זכאי לעמלה בגין מכירות המשך הקשורות לפעולותיו של הסוכן במהלך תקופת הסוכנות, וכן אם העסקה בוצעה זמן סביר לאחר תום תקופת הסוכנות. זכויות הסוכן אשר עמו בוטל או נסתיים הסכם הסוכנות יגברו על זכויות הסוכן החליף, אלא אם כן הצדק מורה כי העמלה תחולק, לאור מאמץ שווה של שני הסוכנים.

חוזה סוכנות וסיומו

צורה: מדינת שוק יכולה לדרוש כי הסכם סוכנות יהא בכתב. גם אם החוק המקומי מאפשר חוזים בעל פה, רשאי כל צד לדרוש כי הסכם הסוכנות יהא בכתב.

אי תחרות: סעיף אי תחרות חייב שיהא, 1) בכתב, 2) נוגע לטריטוריה ו/או קבוצת הלקוחות ו/או המוצרים אשר הוענקו לסוכן.

תקופה: הסכם סוכנות אשר נקבע לתקופה קבועה, אך הצדדים ממשיכים אותו לאחר תום מועד ההסכם, הופך אוטומטית להסכם לתקופה בלתי מוגבלת בזמן. סיום הסכם שאינו מוגבל בזמן מחייב הודעה מוקדמת.

הודעה מוקדמת: תקופת ההודעה המוקדמת קבועה כחודש אחד בגין שנת ההסכם הראשונה, חודשיים כאשר ההסכם נמשך שנתיים ושלושה חודשים כאשר ההסכם נמשך שלוש שנים. מדינות השוק רשאיות להאריך את תקופת ההודעה המוקדמת בחודש נוסף בגין כל שנה נוספת עד תקופה מקסימלית של שישה חודשים בגין השנה השישית ומעלה. בחישוב תקופת ההודעה המוקדמת באים בחשבון כל ההסכמים הקודמים לתקופות קצובות. הצדדים אינם רשאים להסכים לתקופת הודעה מוקדמת קצרה יותר, אך מדינות השוק רשאיות לקבוע כי רשאי כל צד לבטל מיידית את הסכם הסוכנות עקב הפרה יסודית של הצד השני או כאשר נוצרו מקרים מיוחדים המצדיקים ביטול מיידי.

פיצוי: הדירקטיבה קובעת כי הסוכן יהא זכאי לפיצוי במקרה של ביטול בין על ידי שיפוי, בין על ידי פיצוי עקב הביטול ובין שניהם גם יחד. זכות השיפוי תקום לסוכן אם בתקופת ההסכם הוא הביא לקוחות חדשים או גרם באופן משמעותי לעלייה בצריכה של הלקוחות הקיימים. אם השולח צפוי לקבל רווח באופן קבוע מאותם לקוחות, אזי השולח חייב לשלם לסוכן שיפוי "צודק" כדי לפצות את הסוכן בגין הפסד עמלה עתידית. גובה השיפוי מוגבל לממוצע העמלה שקיבל הסוכן בחמש השנים האחרונות (או אם התקופה קצרה יותר, בגין אותה תקופה). לחילופין (או בנוסף, תלוי בדין המקומי), הסוכן יהא זכאי לפיצוי בגין ההפסד שנוצר לו עקב ביטול ההסכם. פיצוי כאמור נוצר כאשר נמנעת מהסוכן זכות לעמלה שהיה מרוויח או כאשר הביטול ארע טרם יכולת הסוכן לממש את הוצאותיו.

הזכות לשיפוי ו/או פיצוי קמה גם במות הסוכן. ליורשי הסוכן זכות במשך שנה להודיע לשולח כי בדעתם לדרוש את השיפוי ו/או הפיצוי.

אולם, במקרים מצומצמים המפורטים להלן לא ישולם שיפוי ו/או פיצוי: 1) ביטול על ידי השולח עקב מקרים המצדיקים ביטול מיידי, 2) ביטול על ידי הסוכן, למעט כאשר הביטול הנו עקב מצבים הנוגעים לשולח או מסיבות גיל או מחלה של הסוכן, 3) כאשר הסוכן, בהסכמת השולח, הסב את זכויותיו וחובותיו לאדם אחר.

השוני בין מדינות השוק באימוץ הדירקטיבה

למרות שהדירקטיבה אינה מאפשרת למדינות השוק להעניק זכויות יתר לסוכנים דרך החוקים המקומיים, קיים שוני בחוקים של כל מדינת שוק כפי שאלה אימצו את הדירקטיבה. עיקרם מובא להלן:

הדיקרטיבה מאפשרת למדינת שוק לדרוש כי הסכם סוכנות יהא בכתב על מנת שיהא בעל תוקף משפטי. דרישת הכתב אומצה על ידי יוון, אירלנד ולוקסמבורג, וכן במקרים מסוימים באיטליה ופורטוגל.

ברוב מדינות השוק חובת תום הלב כוללת בחובה את חובת אי התחרות במהלך תקופת הסכם הסוכנות. אולם בדנמרק, לוקסמבורג והולנד, חובת אי התחרות כאמור חייבת שתצוין ותוסכם מראש.

מדינות השוק רשאיות לקבוע אם הסוכן יקבל עמלה בגין כל העסקאות בטריטוריה שנקבעה לפעילותו או רק אם ניתנו לו זכויות סוכנות בלעדיות באותה טריטוריה. הזכות לעמלה רק אם מונה הסוכן כבלעדי קיימת באוסטריה, בלגיה, גרמניה, אנגליה, אירלנד, פורטוגל וספרד. בעוד שהחקיקה בדנמרק, פינלנד, צרפת, יוון, איטליה, לוקסמבורג, הולנד ושבדיה מחייבת תשלום עמלה לסוכן גם כאשר הסוכן אינו בלעדי בטריטוריה.

אמנם הדירקטיבה מחייבת כי הסוכן יקבל את המידע הנחוץ לצורך בדיקת חישוב העמלה, אולם חקיקתן של אוסטריה, דנמרק, פינלנד, הולנד, שבדיה וספרד מעניקות לסוכן זכות עיון בספרי השולח.

בנוגע להודעה מוקדמת, החקיקה בצרפת, אנגליה, אירלנד ופורטוגל קובעת תקופת הודעה מוקדמת של שלושה חודשים, בעוד ששאר מדינות השוק מאריכות את תקופת ההודעה המוקדמת לשישה חודשים במקרה בו הביטול ארע בשנה השישית או בכל שנה מאוחרת לשנה השישית. הולנד סטתה מהדירקטיבה בכך שקבעה תקופת הודעה מוקדמת של ארבעה חודשים במהלך שלוש השנים הראשונות, חמישה חודשים בגין שנים ארבע עד שש, ושישה חודשים בגין השנה השישית ומעלה.

גם הפיצוי אומץ באופן שונה על ידי מדינות השוק. גרמניה חוקקה סעיף שיפוי אשר קובע תשלום בגובה עד הממוצע השנתי של העמלה שנתקבלה. רוב מדינות השוק אימצו שיטה זו. אולם צרפת אימצה את סעיף הפיצוי ולא השיפוי. בלגיה, אנגליה, אירלנד וספרד אימצו לחוקיהן ומעניקות לסוכן זכות גם על פי שיטת השיפוי וכן על פי שיטת הפיצוי, כאשר בלגיה וספרד נותנות קדימות לשיטת השיפוי ומתנות את הפיצוי במקרה בו חישוב השיפוי לא מיצה את נזקי הסוכן על פי שיטת השיפוי. באנגליה, הצדדים יכולים להסכים שבמקום פיצוי בגין נזקים, שיטת השיפוי תחול. באירלנד, לסוכן זכות לבחור בין הפיצוי לשיפוי לצורך קביעת נזקיו.

הדירקטיבה אינה דנה בחוק החל על הסכם סוכנות על פי דיני המשפט הבינלאומי הפרטי. אולם אין אפשרות לבחור בדין שונה מהדין של אחת ממדינות השוק. בהעדר סעיף שיפוט, חוקי מדינת השוק של מקום מושבו של הסוכן יחולו על הסכם הסוכנות.

סיכום

אמנם הדירקטיבה הינה ניסיון לאחד את החקיקה בנוגע לזכויותיהם וחובותיהם של סוכנים באירופה, אולם עדיין קיים שוני רב בין כל מדינה ומדינה והוראות שהוחלו בכל מדינת שוק. הבאנו בפניכם רק את עיקרי ההוראות השונות בחקיקה של כל מדינה ומדינה, אך קיימות נוספות.

ההחלטה למנות סוכן כרוכה היום בהבנה והכרה מראש כי לסוכן הארופאי (להבדיל מהמפיץ) קיימות זכויות רבות, במיוחד במקרה של ביטול ההסכם, זכויות או חובות אשר יש לאכוף אותן על פי הדין הקיים באירופה. לכן, מי שמתעתד לפעול באירופה על דרך מינוי סוכן ו/או פועל כבר באירופה באמצעות סוכן, מומלץ כי יתאים את הסכם הסוכנות לדין המקומי.

_______________________

לפרטים נוספים בנוגע למאמר זה נא לפנות לעו"ד דן צאום (DAN ZAUM),

ZAUM & PARTNERS, 228 AVENUE LOUISE, 1050 BRUSSELS, BELGIUM,

 בטלפון 0032-2-6479000 או בפקס 0032-2-6479004 או בדואר אלקטרוני DZ@zaum.be  

www.zaum.be – www.preventive-law.eu

מאמר זה הינו לצורך מידע כללי בלבד.  קוראים מתבקשים להתייעץ עם בעל מקצוע בהתאם לעניין